Никогда не стоит забывать, что гражданское законодательство в основной своей массе построено из диспозитивных норм, которые также принято называть разрешительными нормами. Это говорит о том, что государство лишь косвенно влияет на порядок урегулирования общественных отношений в сфере рынка, договоров и других частных институтов. Поэтому наряду с правами и обязанностями указанными непосредственно в гражданском законодательстве очень часто встречается оговорка: «…если иное не предусмотрено договором». В этом случае положения договора будет иметь высшую силу, чем те права и обязанности, которые предусмотрены законодательством. Из данного принципа и строится определение обязательности досудебного урегулирования по отдельным категориям гражданских дел.
Всегда необходимо помнить, что в соответствие с пп.1 п.1 ст.154 ГПК РК не соблюдение установленного порядка досудебного урегулирования может явиться основанием для вынесения определения суда о возврате искового заявления со всеми приобщенными к нему документами, что возможно на стадии принятия заявления к производству суда. Однако иногда судьи пытаются манипулировать указанной нормой процессуального права и возвращают даже те исковые заявления, по обстоятельствам которого и не предусмотрен предварительный порядок урегулирования спорных отношений.
Например: судьей Бостандыкского районного суда г. Алматы по итогам предварительного рассмотрения искового заявления гражданки «Г» к Акимату г. Алматы о понуждении предоставить земельный участок, в качестве компенсации вреда, причиненного принятием государственным органом нормативного акта, противоречащего действующему законодательству, было вынесено определение о возврате названного искового заявления истцу, со всеми приобщенными к нему документами. Основанием для вынесения данного определения послужил пп.1 п.1 ст.154 ГПК РК – не соблюдение установленного порядка досудебного урегулирования. В частности по мнению суда, до того как обратиться в суд истец должен был обратиться с уведомлением о досудебном урегулировании к ответчику, после чего дождаться однозначного ответа. Однако, в соответствие с земельным законодательством все земельные споры подлежат рассмотрению в суде, без императива о досудебном урегулировании, со ссылкой на что данное определение и было отменено в вышестоящей инстанции.
Главное, что необходимо всегда помнить во время обращения в суд: судья – это человек, которому, также как всем людям свойственно ошибаться, поэтому, никогда не стоит все процессуальные решения и мнения судьи воспринимать как неопровержимую аксиому. Все необходимо идентифицировать с действующими нормами права и сложившейся судебной практикой, выраженной в нормативных постановлениях Верховного суда.
Не стоит расценивать в качестве досудебного урегулирования требование суда о предоставлении обязательного ответа государственного органа, в случае обращения с исковым заявлением на действия данного органа. В этом случае, предоставление ответа будет указывать на существование спора, которого могло бы и не быть, и который возник по непредвиденным обстоятельствам.
Немаловажным вопросом до момента написания и подачи искового заявления в судебные органы является выяснение финансовых возможностей истца. Это особенно относиться к имущественным спорам, где требованием налогового законодательства предусмотрена оплата государственной пошлины для физических лиц – 1% от цены иска, для юридических лиц – 3% от цены иска. Как утверждал К. Маркс экономика – это базис, все остальное – это надстройка, поэтому решение экономических задач – это первоочередная цель.
До обращения в суд необходимо взвесить все плюсы и минусы. К примеру: обращаясь в суд с иском о взыскании суммы долга в размере 1 000 000 долларов США, по курсу в национальной валюте, и, уплатив при этом государственную пошлину в лучшем случае 10 000 долларов США, подумайте, сможете ли Вы, затем, вернуть Ваши материальные блага, не говоря уже о моральном балансе. Конечно, по решению суда Вы, может быть, и взыщите сумму долга, но сможете ли Вы, потом исполнить это решение суда или оно так и останется бумагой.
Так называемые юристы – судебники, которыми не обязательно выступают только адвокаты, получают свой гонорар не за результат, который никто не может гарантировать, а за те действия, которые они делают и за то, время которое они тратят. Другими словами, юрист – судебник получает свой доход за ту надежду, которую он дарит людям. Поэтому, в принципе, многим юристам бывает все равно, не только то, сможет ли клиент в дальнейшем исполнить решение суда и вернуть свои убытки, и реализовать свои интересы, но и то, вынесет ли вообще суд решение в пользу клиента. Поэтому наиболее уверенно могут себя чувствовать только те клиенты, которые кроме гарантированного гонорара получают еще и процент от исполнения, конечно, если исковое заявление носит материальный характер.
Если решив все вышеназванные вопросы, так и не удалось избежать конфликтной ситуации и вмешательство суда неизбежно, переходим к написанию заявления. Наиболее распространенным является исковое заявление. Распространенным заявлением, но не единственным, к которым мы обратимся позднее.
Исковое заявление состоит из трех частей:
• Вводная часть;
• Описательная часть;
• Резолютивная часть.
Раздел 2. Вводная часть
Вводная часть в практическом выражении представляет собой так называемую «шапку» заявления. В водной части указывается:
• Суд, в который подается исковое заявление;
• Истец, его фамилия, имя, отчество, адрес места жительства и контактные телефоны, в случае, если истец – юридическое лицо, то наименование лица, его фактический адрес нахождения, расчетный номер налогоплательщика и другие банковские реквизиты.
• Представитель истца (при наличии), его наименование, адрес нахождения и контактные телефоны.
• Ответчик, его фамилия, имя, отчество, адрес места жительства и контактные телефоны, если они известны. Для юридического лица – наименование, адрес фактического места нахождения, банковские реквизиты и контактные телефоны, если они известны.
• Представитель ответчика, если он вам известен и известны его данные.
• Заинтересованные стороны, которые в дальнейшем на стадии судебного разбирательства могут выступить в качестве третьей стороны, либо заявляющей, либо не заявляющей самостоятельные требования.
• Цена иска.
Рассмотрим каждый из данных пунктов в отдельности.
До написания искового заявления сразу необходимо определить подсудность существующего спора, обстоятельства которого в дальнейшем будут выражены в исковом заявлении и рассмотрены в исковом производстве. Под подсудностью в данном случае необходимо понимать, относимость создавшегося правоотношения к подсудности районных судов общей юрисдикции, либо к подсудности районных судов специализированной подсудности, либо к подсудности вышестоящих судов. Другими словами определение подсудности – это определение того суда, который будет рассматривать заявление, в данном случае исковое. В соответствие с действующим гражданско-процессуальным законодательством различают исключительную подсудность и подсудность по выбору истца. Исключительная подсудность – это императивная подсудность, то, что невозможно поменять или изменить (ст.33 ГПК РК). Законодательством предусмотрены конкретные случаи, когда то или иное обстоятельство должно рассматриваться в конкретно установленном суде.
В частности:
• Все споры между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями подсудны только специализированному межрайонному экономическому суду в не зависимости от места нахождения ответчика, имущества и места совершения сделки.
• Иски о правах на земельные участки, здания, помещения, сооружения, другое недвижимое имущество, об освобождении имущества от ареста предъявляются по месту нахождения этих объектов или арестованного имущества.
• Иски кредиторов наследодателя, предъявляемые до принятия наследства наследниками, подсудны суду по месту нахождения наследственного имущества или основной его части.
• Иски к перевозчикам, вытекающие из договоров перевозки грузов, пассажиров или багажа, предъявляются по месту нахождения постоянно действующего органа транспортной организации.
Подсудность по выбору истца предполагает диспозитивность, то есть возможность выбора. В частности:
• Иск к ответчику, место жительство которого неизвестно либо не имеющего места жительства в РК, может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по последнему известному месту его жительства.
• Иск к юридическому лицу может быть подан как по месту нахождения головного офиса, так и по месту нахождения его имущества. Иски, вытекающие из деятельности филиала и представительства юридического лица, могут быть поданы по месту нахождения филиала или представительства.
